根據(jù)我國專利法及有關(guān)法律規(guī)定，判定食品包裝袋是否侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)，是以行為人是否擅自使用了與該專利相同或相近似的外觀設(shè)計來確定的。

在審查被控侵權(quán)產(chǎn)品的設(shè)計與權(quán)利人的外觀設(shè)計專利是否相同或相似時，應(yīng)審查兩種設(shè)計的形狀、圖案或者其結(jié)合或者它們和色彩的結(jié)合是否相同或相似。

專利法規(guī)定：“外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示圖片或者照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準(zhǔn)?！币虼?，外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍應(yīng)限于表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的形狀、圖形、色彩或者組合的富于美感的新設(shè)計。

所以，侵權(quán)的判斷因當(dāng)將被控的產(chǎn)品的設(shè)計與原告外觀設(shè)計的圖片、照片的形狀、色彩、圖案相比較，相同或者相近似的，構(gòu)成侵權(quán)，否則不構(gòu)成侵權(quán)，而不是將被控的產(chǎn)品的設(shè)計與原告的產(chǎn)品外觀設(shè)計相比較。

“包裝袋”外觀設(shè)計相同或者相近似的主觀標(biāo)準(zhǔn)？

裁判理由認(rèn)為，判斷外觀設(shè)計的相似性，應(yīng)著重從整體上考慮，從一般購買者的角度來觀察。這一觀點是正確的。

中國專利局發(fā)布的《審查指南》規(guī)定，判斷外觀設(shè)計是否相同或者相近似，按一般購買者水平判斷，而不是指專業(yè)技術(shù)人員。

權(quán)威的觀點認(rèn)為 ，工業(yè)品外觀設(shè)計屬于美學(xué)領(lǐng)域，實行外觀設(shè)計專利制度的目的，在于保護(hù)和鼓勵工商業(yè)者制造實用性和美觀外表相結(jié)合的商品，而富有美觀外表的物品會大大提高 消費者的生活情趣，因此，判斷被告的產(chǎn)品外觀設(shè)計是否相同或者相似，應(yīng)當(dāng)以此類產(chǎn)品的消費者或者用戶作為評判的主體，以他們的平均審美水平進(jìn)行比較觀察， 而不是以該產(chǎn)品制造領(lǐng)域的專業(yè)技術(shù)人員。

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